《劳动合同法》实施二周年系列专题研讨会之 一 企业加班管理风险防范 与实务操作 一、工时制度的确定 1 、标准工时工作制 每天工作 8 小时，每周工作 40 小时 《沪府办发（ 1995 ） 11 号》 每天不超过 8 小时，每周不超过 40 小时，每周至少休 息一天 《劳部发（ 1997 ） 271 号》 2 、综合计算工时工作制 工作情况特殊，受季节或自然条件限制，需要安排 连续作业，以周、月、季、年为周期 交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业，需要连 续作业的员工； 地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受 季节和自然条件限制的行业的部分员工； 其他适合综合计时的员工。 案例一：范某等 5 人诉上海某混凝土有限公司劳动争议案 问题： ☆ 综合计算工时的员工，上班当天是法定节假日 ，工资怎么算？ ☆ 综合计算工时的员工，法定休假日正好是休息 日，是否需要补休？ 年度工作日 =365- （ 54×2 ） -11=250 天 / 年 月度工作日 =250 天 /12 月 =20.83 天 / 月 月度工作时间 =20.83 天 ×8 小时 / 天 =166.64 小时 年度计薪日 =365- （ 54×2 ） =261 天 月度计薪日日 =261 天 /12 月 =21.75 天 / 月 《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意 见》 劳部发 [1995]202 号 第 62 条 实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正 好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定 节假日时，要依照劳动法第四十四条第（三）项的规 定支付职工的工作报酬。 3 、不定时工作制 工作情况特殊，需要安排职工机动作业，采用不确 定工作时间 企业高级管理人员、外勤人员、销售人员、值班人 员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工； 企业的长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港 口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机 动作业的职工； 其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系 ，适合实行不定时工作制的职工 案例二：毕某诉上海某物流有限公司劳动争议一案 问题： ☆ 不定时工作制员工加班需要付加班工资吗？怎么付 ？ ☆ 劳动局批准的申请综合计算岗位、不定时工作岗位 的批复是否需要公示？能否不告诉劳动者？ ☆ 之前与劳动者订立的劳动合同签订的是标准工作时 间，后来该岗位申请了特殊工时制度，对此是否适用 ？ 二、计件工资制与劳动定额 1 、计件工作的劳动报酬计算 问题： ☆ 计件制工人主张周末加班费，怎么办？ 2 、劳动定额的确定 企业、工会、《集体合同》 实行计件或者提成工资形式的，职工的月实际劳动报酬不 得低于月最低工资。 定》 《上海市企业职工最低工资规 案例三：刘某等 3 人诉上海某油嘴油泵有限公司劳动争议案 三、加班与值班的区别、报酬待遇 1 、认定区别 加班：在正常工作时间外的提供的劳动，一般是现 有工作的继续 值班：因单位安全、消防、假日等需要，从事单位 临时安排或制度安排的与劳动者本职工作无关的工作 ；单位安排劳动者从事与其本职工作有关的值班任务 ，但值班期间可以休息的。 案例四：钟某诉上海某某商业管理有限公司劳动争议纠纷案 2 、报酬待遇 加班：依据《劳动法》规定发放 值班：单位按照规章制度、集体合同、单项集体协 议、劳动合同或惯例等支付 《上海市高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答 》 沪高法民一（ 2006 ） 17 号 四、工作时间、休息时间、就餐时间的设定 1 、规章制度中明确规定上班时间段，剔出休息时间、 就餐时间 2 、八小时工作制，不包含休息时间和就餐时间 “ 朝九晚五” 实际上工作时间不足 8 小时 问题： ☆休息时间能否从事与工作不相干的事情？ ☆ 就餐时间能否脱岗？ ☆ 休息时间不休息，能否算加班？ 五、考勤制度确定和考勤方式选择 1 、单位制定考勤制度的民主化程序 平等协商确定、公示或告知 2 、考勤方式选择 门禁卡、电子考勤卡、考勤钟打卡、人工考勤 3 、人工考勤 本人自行填写、专人考勤 4 、考勤记载类型 记载准确上下班时间；在上下班栏目签到打勾；上班记载准确时 间，下班统一打卡或设定统一下班时间；平时考勤周末不考勤 等 问题： ☆门禁卡能否证明加班时间和加班事实？ 案例五：张某诉上海某某咨询有限公司劳动争议案 5 、考勤卡的管理 原件保存 2 年以上，专人保管 6 、考勤制度规定对加班工资提出异议的时间及后果 案例六：王某诉上海某劳务派遣公司、美国某某公司上海代表处劳 动争议一案 六、加班认定程序的设定 1 、公司设定统一的《加班申请单》表格 2 、考勤制度明确加班的审批流程 个人填写《加班申请单》，公司相应级别的管理人 员负责批准。 事先，事后？ 3 、确有员工使用过《加班申请单》，并有公司的批准 4 、明确未经书面批准的加班的法律后果 案例七：陈某诉上海某某电气工程有限公司劳动争议案 5 、关于实行一周六天工作制的问题 问题： ☆一周六天工作制的，周六上班是否需要填写加班申请单？ 案例八：胡某诉宁波某某服装有限公司上海分公司劳动争议案 案例九：王某诉上海某某汽配有限公司劳动争议案 案例十：余某等三人诉上海某某箱包有限公司劳动争议案 七、加班工资的计算方式 1 、计算标准 周一至周五：小时工资 = 计算基数 /21.75/8*150% 周六、周日：小时工资 = 计算基数 /21.75/8*200% 法定节假日：小时工资 = 计算基数 /21.75/8*300% 2 、加班工作计算基数的约定 有约定从约定，无约定则按月工资额的 70% 计算 问题：☆ 能否约定加班工资计算的基数小于其本人工资 ？ ☆ 能否约定其月工资中已经包含的加班或可能加班的工 资？ ☆ 能否约定其月工资中具体的加班工资数额？ ☆ 能否规定具体的加班小时工资？ 案例十一：李某等 100 余人与上海某某工程有限公司加班工资争议 案 案例十二：姜某等 10 人诉上海某某玩具有限公司劳动争议案 八、加班与调休的转换 1 、法律规定的加班可调休的具体时间 周六、周末加班的，应先安排调休；无法安排的，支 付加班工资 2 、公司设计统一的《调休单》 明确加班日前、加班小时，调休有效期 3 、《调休单》与请事假的关连 明确有《调休单》的，不予以准事假，应先用 《调休单》抵充 4 、《调休单》没使用完毕，离职时应支付相应加班工 资 问题：☆平时加班的，能否用调休单换？ ☆ 没有《调休单》，要请事假怎么办？ 案例十三：董某等 2 人诉上海某某汽车修理有限公司劳动争议案 案例十四：陈某诉上海某某门业有限公司劳动争议案